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    【党支部成员心得体会】参加华西安装党支部书记培训有感——刘瑜

    发布时间:2015-10-10 17:50:03  阅读:5348

    作为现任的支部书记我于2015928-29日参加了华西安装公司后备干部培训暨党支部书记培训班。虽然只有短短的两天时间,但是培训内容丰富多彩。既有总经理的《华西安装的回顾与发展》,也有党委书记的党课,还有纪委书记的廉洁教育,同时进行了笔试。更有电子科技大学晏鹏宇教授的《工程项目管理中的科学与艺术》,从项目和项目管理,项目管理中的“科学”与“艺术”进行阐释,使之受益匪浅。

    但集团公司法律债权部韩重亮部长的《从实例看法律风险》听得我是毛骨悚然,好像无论怎么样做我们的风险均无处不在,且无法避免。如:

    (一)项目部印章使用,(1)某项目将劳务作业分包给了甲劳务公司,同时约定周转材料由劳务公司负责。甲劳务公司于2012年底与某租赁站签订了周转材料合同,合同当事人列明:甲方为租赁站,乙方为劳务公司,在落款时,甲方位置加盖租赁站印章,乙方位置上除了劳务公司印章外,项目部在劳务公司盖章的位置之外加盖了项目部印章,但无任何文字描述。现在租赁站将公司作为被告在当地进行起诉。(2)董某某自称是某建筑公司星月花园项目部负责人,经人介绍与公司下属租赁站签订了周转材料租赁合同,向该项目提供周转材料,合同上加盖的是“某某建筑工程有限公司星月花园项目部”印章。公司租赁站向该项目运送了周转材料,材料收付均与董某某之间完成,中途收取的租赁费均系董某某个人支付,工程竣工后,董某某不知去向,公司还有较大金额的租赁费没有收取,隧对该建筑公司提起诉讼。该建筑公司承认星月花园项目是其施工,但否认项目部印章的真实性。

    以上案例看似相似,但结果均是我方败诉,对方印章真伪的结果由我方承??此撇豢伤家?。但在实际中还是可以采取规避措施的,一是对于我方项目部印章要加强管理,虽然有时防不胜防,但仍然要按照规定范围使用,不得在合同、担保、借款及空白纸上加盖印章。二是所有材料费、租赁费、劳务费等一定要通过银行转账支付,同时不得将这类款项转给个人,收取同样如此。支付我们能够尽量通过银行转账,但是收款呢?

    (二)最高院判决发票是收款证明,开具发票=已收款?

    在实际工作中我们收取工程款先开发票后收款,开了发票并不能代表收取了款项。但是,在最高院判决的一起合同纠纷中,却让我们大吃一惊(以下案例全部为摘抄,但我认为对我们非常重要)

    奥格斯堡vs汉诺威96前瞻 www.dyhu.net 江苏南通二建集团有限公司在新疆维吾尔自治区高级人民法院提起对新疆创天房地产开发有限公司诉讼称:2000731日,双方签订了《建设工程施工合同》。对工程的开、竣工时间、施工范围、工程款的给付及违约责任等都作了明确约定。合同签订后,南通二建依约施工,创天公司却违约不按时支付工程款,双方又多次协商签订补充协议,变更付款方式,但创天公司仍不履行付款义务,导致工程多次停工,合同不能继续履行。请求给付工程欠款并赔偿损失。

    创天公司答辩称其中一笔244万元款项已经支付,有南通二建出具的发票为证;而南通二建认为2001612日支付工程款244万元与事实不符,该244万元是创天公司与南通二建协商准备付款,并要求南通二建先出具发票,南通二建于2001614日开具了发票并交付给创天公司,但创天公司既未付款也未退还发票。

    一审新疆高院认为:发票只是完税凭证,不是付款凭证,不能证实付款的事实,也不能证实收取款项的事实,付款方付款后应当索取并持有收据,以证明收款方已收取该款项,创天公司辩称现金支付244万元,又无收款收据证实南通二建已收取该款的事实,创天公司也未提供其他财务凭证或收据等证据印证已付款的事实。故创天公司仅依据发票主张已付工程款244万元的理由不能成立,不予支持。

    最高人民法院在二审查明的事实与一审法院查明的事实相同的情况下,对上述事项的观点是:双方争议的244万元应当认定为创天公司已经支付南通二建。创天公司持有南通二建为其开具的收款发票。发票应为合法的收款收据,是经济活动中收付款项的凭证。双方当事人对244万元发票的真实性没有提出异议,创天公司持有发票,在诉讼中处于优势证据地位,南通二建没有举出有效证据证明付款事实不存在。一审法院认为发票只是完税凭证,而不是付款凭证,不能证明付款事实的存在,曲解了发票的证明功能,应予纠正。

    新疆高院认为创天公司主张已支付款项,但没有相关转账或现金支付的证据证明,因此不予认定;而最高院认为创天公司持有发票,而南通二建没有举出相应反证证明对方未支付,因此认定已支付。

    由此判决给我们及其他企业有可能陷入了一个两难的地步:先给票,如果对方不付款,存在法律风险;不给票,对方偏偏又坚决不付款,存在经济损失。

    对此可能会这样建议:

    1、完善合同。对方要求先给票再付款(这已经成了格式条款),是否可以将发票开具不是代表我方已经收款的约定写入合同条款中,当然如果能够这样一旦发生纠纷,该付款条件条款完全可以作为“发票不代表付款”观点的有力证据,。这也是最好的解决方式。

    2、如果合同没有这个条款,那只能退而求其次:在每次给付发票时,请对方在发票签收单上写上“给付发票时款项尚未支付”并由对方签字或盖章,这条作为我们建筑施工单位应该说来是弱势群体是不是办得到呢?我不得而知。

    当然也许在实际中还有其他比较好的风险防控方法,那是求之不得的。

      对于施工企业中客观事实与法律事实的冲突如何处理,如何规避风险是永恒的课题。


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